通过法律途径,成功从政府手中主张到1200万元工程款
   

                      

                                            代 理 词

 

审判长、审判员:

湖南湘剑律师事务所齐国新律师依法接受湖南省第N工程有限公司的委托,担任其与江西PX市XD区人民政府建设工程施工合同纠纷一案的代理人。下面依据事实与法律发表以下辩论意见:

•  《建筑法》第六十一条规定:建筑工程竣工经验收合格后,方可交付使用;未经验收或者验收不合格的,不得交付使用。而被告提出需通车试运营两年才能进行竣工验收,这种先使用、再验收的观点明显与《建筑法》的规定相冲突,应以效力更高的《建筑法》作为本案法律适用的依据。

《中华人民共和国建筑法》第六十一条规定:建筑工程竣工经验收合格后,方可交付使用;未经验收或者验收不合格的,不得交付使用。而交通部颁布的《公路工程竣(交)工验收办法》第十六条 公路工程进行竣工验收应具备以下条件:(一)通车试运营2年后。交通部颁布的《公路工程竣(交)工验收办法》属于部门规章,部门规章是国务院各部委在自己的职权范围内发布的调整部门管理事项的规范性文件,其不得与法律相抵触,其规定与法律规定不一致时,应适用法律的规定。

既然法律规定未经验收不能交付使用,那么该部门规章要求通车试运营2年后再进行竣工验收的规定明显与该法律规定相冲突。根据《立法法》第八十八条:法律的效力高于行政法规、地方性法规、规章。因此,该规章因与法律相冲突而不能适用。 该规章规定应通车试运营2年才能办理竣工验收的规定不应当适用于本案。

•  被告自2013年2月1日开始使用该建设项目,因此应以2013年2月1日作为竣工日期。被告应在竣工三个月内结清余款。

根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条 当事人对建设工程实际竣工日期有争议的,按照以下情形分别处理:(三)建设工程未经竣工验收,发包人擅自使用的,以转移占有建设工程之日为竣工日期。被告自2013年2月1日开始使用该建设项目,因此应以2013年2月1日作为竣工日期。根据《施工合同》专用条款第26条以及XD区政府(2012)第74号会议纪要之规定,被告应在三个月内结清余款。

三、 根据《施工合同》通用条款第33.2条之规定,被告应在XD区审计局审计后支付工程竣工结算价款,然后再接受竣工工程。然而,被告早在2013年2月1日就已经擅自使用并占有竣工工程,所以,于情于理被告都应履行支付工程款的义务。此为双方当事人的明确约定,该约定并不违反法律、行政法规的强制性规定,因而有效。被告不得单方面以需通车试运营2年为理由改变双方当事人的书面约定。

综上,请求法院依法作出公正判决,以维护原告的合法权益。                       

            

 

 

                                                                         代理人 齐国新律师 

                                                                         2015年3月18日